Применение адвокатом способов обеспечения исполнения обязательств

Сегодня предлагаем обсудить следующую тему: "Применение адвокатом способов обеспечения исполнения обязательств". Если возникнут вопросы, то вы обязательно найдете ответы в статье. Если все же потребуются уточнения, то обращайтесь к дежурному юристу.

Обеспечение исполнения обязательств

07 июня 2016 года

В вопросах развития бизнеса, а так же при совершении бытовых сделок очень важно, что бы партнер по сделке добросовестно выполнил свои обязанности, только в этом случае можно рассчитывать на получение ожидаемой прибыли или на достижение иных желаемых результатов. Законодатель закрепляет ряд норм, которые позволяют обезопасить участников делового оборота от нарушения контрагентами, недобросовестными поставщиками или исполнителями услуг своих прав и законных интересов, а так же избежать неожиданных убытков.

Понятие обеспечения обязательства

Способы обеспечения обязательства представляют собой меры, которые гарантируют исполнение обязательства, а так же сдерживают стороны от неправомерных действий. Меры воздействия, призванные контролировать деятельность сторон закреплены законодательно и, как правило, более детально раскрыты в заключенных договорах. Для мер, обеспечивающих исполнение обязательства характерно то, что при нормальном исполнении своих обязанностей стороны не ощущают какого-либо негативного воздействия, но в случае неправомерных действий они могут стать дополнительным бременем для недобросовестного участника гражданско-правового оборота. Негативные последствия в виде дополнительных денежных выплат или отчуждения заложенного имущества наступают только в случае неисполнения одной из сторон своих обязанностей.

Ранее было по заключению договоров и сопровождению сделок

В гражданском праве существует понятие акцессорного обязательства, то есть обязательства, которое начинает действовать, если этому способствуют условия основного обязательства. Применение мер, направленных на обеспечение исполнения обязательства как раз и является дополнительным (акцессорным) по отношению к основному обязательству. Кроме того их действие прекращается если основное обязательство прекратилось или сделка признана недействительной.

Способы обеспечения исполнения обязательств

Законодатель в главе 24 ГК РФ закрепляет обеспечительные меры, которые помогут кредиторам защитить свои права. К ним, в соответствии с ч. 1 ст. 329 ГК РФ, относятся неустойка, залог, удержание имущества, поручительство, банковская гарантия, задаток. Все они преследуют одну цель — обеспечить исполнение сторонами возложенных обязательств и оградить участников отношений от негативных последствий, но используют для этого разные механизмы воздействия.

Стороны могут самостоятельно определить, какой из способов обеспечения исполнения обязательств использовать, но они должны исходить из существа обязательства, что бы максимально эффективно их использовать при спорных ситуациях. К примеру, если речь идет о договоре оказания услуг или подряда, то в данном случае наиболее приемлемо применение неустойки, так как потерпевшая сторона заинтересована именно в получении результата работы, а не дополнительных выплат. В сделках связанных с займами или кредитами более выгодно использовать залог или поручительство, так как это позволит ускорить просроченные выплаты или получить дополнительные денежные средства.
Рассмотрим вышеуказанные способы обеспечения исполнения обязательств более детально.

Ч. 1 ст. 330 ГК РФ определяет неустойку как денежную сумму, которую должник должен выплатить кредитору в случае нарушения своих обязанностей по договору, обычно она начисляется за просрочку денежных выплат. Неустойка в гражданско-правовом обороте является наиболее распространенным механизмом обеспечения исполнения обязательств и применяется в первую очередь в сделках связанными с исполнением денежного обязательства. Для любого кредитора она будет являться очень удобным способом воздействия на должника, так как не требуется составлять дополнительных соглашений, все положения о неустойке могут быть включены в любой гражданско-правовой договор. Кроме того указывая размер неустойки, кредитор может рассчитывать на покрытие убытков которые он понесет в результате неисполнения должником своих обязательств, а от доказывания факта этих убытков кредитор освобождается.

Если заключенный договор не содержит положений о размере неустойки, то применяются положения ст. 332 ГК РФ о законной неустойке. В качестве примера можно обратить внимание на взыскание неустойки за уклонение от уплаты алиментов. Несмотря на то, что алиментные обязательства не основаны на договоре, Семейный кодекс РФ указывает на возможность взыскания неустойки в размере 0,5 % за каждый день просрочки исполнения обязательства.

В некоторых случаях размер неустойки может превышать сумму основного долга, в данной ситуации судебная практика придерживается мнения, что имеет место не обеспечение исполнения обязательства, а стремление кредитора получить дополнительную прибыль. Ст. 333 ГК РФ предусматривает уменьшение размера неустойки.

В настоящее время обеспечение исполнения обязательства путем использования залога нашло широкое распространение в предпринимательской деятельности, а так же как и неустойка в вопросах кредитования. Применение залога сводит к минимуму риск кредитора, так как сумма задолженности, в соответствии с ст. 334 ГК РФ, будет получена им путем реализации заложенного имущества.

Залоговые обязательства могут возникать как на основании договора, так и на основании закона. Положения о залоге как способе обеспечения обязательства могут быть прописаны в тексте основного соглашения, так же стороны могут заключить отдельное соглашение о залоге, указав при этом к какому обязательству оно относится. Важно знать, что договор залога должен быть заключен в той же форме что и соглашение по основному обязательству, то есть в простой письменной, нотариальной или с применением процедуры государственной регистрации, несоблюдение этого требования повлечет за собой недействительность соглашения и не даст потерпевшей стороне, применив законодательство о залоге, претендовать на заложенное имущество. В некоторых случаях залоговые обязательства возникают на основании закона и не зависят от воли сторон. К таким относятся сделки по ипотечному кредитованию.
При надлежащем исполнении своих обязательств должник не испытывает негативных последствий залоговых обязательств, так как предмет залога как правило остается в пользовании должника.

Удержание вещи

Ст. 359 ГК РФ позволяет кредитору удерживать вещь, которая подлежит передаче должнику, если он не исполняет свои обязательства. Как правило, обеспечение исполнения обязательств в виде удержания применяется когда хранитель, поставщик, перевозчик, изготовитель ожидают оплаты за какую то вещь, ее изготовление, перевозку или хранение. В случае уклонения должника от исполнения своих обязанностей, кредитор вправе погасить все свои убытки из стоимости удерживаемого имущества.
В том, что имущество должника реализуется в счет долга можно проследить сходство данной меры с залогом. Но в случае удержания, стоимость имущества не всегда покрывает убытки целиком, в этом случае у кредитора остается право на взыскание оставшейся суммы в судебном порядке.

Поручительство

Институт поручительства регламентирован ст. 361 — 367 ГК РФ. Такого рода обеспечение исполнения обязательства дает кредитору право предъявлять требования к лицам, поручившимся за должника, в случае невыполнения им своих обязанностей. Стоит отметить, что если поручительство касается неденежного обязательства, то кредитор может потребовать с поручителя только денежную компенсацию, а не исполнения обязательства в виде выполнения работ или оказания услуг. Размер такой компенсации должен быть прописан в договоре поручительства.

После того, как поручитель исполнил перед кредитором обязанности должника он фактически сам занимает место кредитора и получает право требования в адрес должника. При поручительстве в отношении денежных обязательств, таких как договор кредитования, стоит отличать поручительство от привлечения со заемщика. Со заемщики сразу отвечают по своим обязательствам солидарно, а обязанности поручителя наступают только в случае неисполнения их должником.

Читайте так же:  Как выжить шумных соседей сверху. шум и топот от соседей сверху

Независимая гарантия

Независимая гарантия, предусмотренная ст. 368-389 ГК РФ, является относительно новым для нашего права способом обеспечения исполнения обязательства. По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.
Гарантов в данном случае выступает банк или другая кредитная организация. В этом плане гарантия схожа с договором поручительства, в этом случае так же третье лицо гарантирует исполнение обязательства должником. На практике такая обеспечительная мера применяется в первую очередь к крупным сделкам, связанным с риском для каждой из сторон, а так же к контрактам заключенным путем участия в тендере.

Под задатком законодатель, в соответствии с ст. 380 ГК РФ, понимает денежную сумму, которую одна сторона договора передает другой стороне в счет будущих платежей. Передавая и получая задаток стороны подтверждают сам факт совершения сделки и своих намерений. Задаток в гражданско-правовом обороте выступает не только как обеспечение исполнения обязательства, но и как доказательство заключения сделки в случае спорных ситуаций.

Стоит отметить отличие задатка от аванса. Аванс не является обеспечительной мерой и не служит доказательством заключения сделки, он представляет из себя только частичный платеж. Правовое положение аванса в отличие от задатка не регламентировано законодательно и к нему не применимы последствия нарушения обязательств. Такими последствиями являются финансовые убытки для недобросовестного участника сделки: если получившая задаток сторона не выполнила свои обязанности, то она выплачивает контрагенту полученные денежные средства в двойном объеме, если заказчик или покупатель отказывается от договора, то он теряет сумму, выплаченную в качестве задатка.

Обеспечительный платеж

Еще одним новшеством нашего ГК является такое понятие как обеспечительный платеж. При применении такой меры обеспечения исполнения обязательства одна сторона сделки перечисляет другой стороне оговоренную денежную сумму, которая является гарантом исполнения обязательств. В случае неисполнения обязательства и причинения убытков обещанный платеж будет являться источником их погашения, в соответствии с ст. 381.1. ГК РФ.

Искать решение самому или доверить работу юристу?

Лучше доверьте работу по заключению договоров и сопровождению сделок юристу или адвокату. Поверьте, он знает тонкости и нюансы, которые помогут Вам не только сохранить время, но избежать критических ошибок. А найти опытных юристов из любого города России Вы сможете на ЮрПроводнике.

Оставьте описание проблемы и юристы дадут совет и сделают наилучшее предложение

Способы обеспечения исполнения обязательств

Способы обеспечения исполнения обязательств перечислены законодателем в главе 23 Гражданского кодекса РФ . Их предназначение заключается в стимулировании должника исполнить свою обязанность перед контрагентом, причем эта обязанность должна быть выполнена надлежаще и в срок. При нарушении договора, если заключалось соглашение о его обеспечении, должник может быть привлечен к ответственности уже не только по закону, но и по согласованным сторонами условиям.

Способы обеспечения исполнения обязательств: перечень

В указанной выше главе ГК РФ представлен не исчерпывающий перечень способов, которыми кредитор может обеспечить выполнение должником обязательства перед ним. Однако гражданское законодательство в кодексе представило наиболее используемые методы. Среди них следующие:

Особенности каждого из перечисленных способов подробно перечислены в статьях ГК РФ, каждый из них имеет свои нюансы. Чтобы обеспечить основное обязательство, например, возврат долга по договору займа, стороны могут заключить как отдельное соглашение об обеспечении, так и предусмотреть условия обеспечения в самом договоре займа. Конечно, не все способы подойдут к этому договору. Так, к договору займа нецелесообразно заключать соглашения о задатке или обеспечительном платеже.

Один из самых распространенных способов обеспечения, использующийся практически в каждом заключаемом договоре, — это неустойка. Ее особенность в том, что стороны могут не предусмотреть ее, заключая основное обязательство, однако при его неисполнении виновная стороны будет должна ее выплатить, если это предусмотрено законом.

К примеру, при отношениях, возникающих в процессе поставки товара, если поставщик не вовремя поставил товар, или, наоборот, покупатель не перечисляет деньги поставщику, кредитор при подаче иска в суд может взыскать не только долг по самому договору поставки, но и неустойку за неисполнение денежного обязательства. Она рассчитывается по специальным правилам, предусмотренным ст. 395 ГК РФ.

Этот способ может быть двух видов:

1. Штраф – конкретная денежная сумма.

2. Пени – сумма, начисление которой зависит от срока неисполнения (как правило, начисляется ежедневно).

Другим весьма действенным способом обеспечения, предусмотренным ст. 334-358 ГК, является залог имущества. Эффективность его в том, что кредитор, заключив соглашение о залоге, уверен, что если основное обязательство не будет исполнено его контрагентом, то он сможет получить удовлетворение из стоимости залога, реализовав его или обратив в свою собственность. Как правило, предмет залога имеет большую стоимость, чем величина основного обязательства.

Большая часть таких мер обеспечения применяется банковскими организациями, выдающими ипотеку, а также иные виды потребительских займов. В качестве залога может выступать любое имущество, кроме того, закладывать можно и имущественные права.

Учитывая, что в качестве залога нередко выступает недвижимое имущество, к соглашению предъявляются много требований:

[1]

  • по обязательной форме;
  • по случаям, когда необходима госрегистрация;
  • по определению цены и других условий.

Удержание вещи

Не совсем часто применяющийся способ, понуждающий должника выполнить условия сделки, — это удержание имущества. Гражданский кодекс уделил этому виду обеспечения всего две статьи – 359 и 360.

Из смысла указанных статей можно сделать следующие выводы, касательно требований, предъявляемым к удержанию:

  • удерживаемое имущество должно быть связано с основным обязательством — должник должен оплатить его стоимость или стоимость расходов по содержанию вещи (например, при договоре хранения хранитель вправе не возвращать имущество, если за хранение не будет уплачено);
  • если отношения между сторонами возникли в ходе предпринимательской деятельности, то требование о связи вещи с обязательством отсутствует (к примеру, при неоплате аренды коммерческого помещения арендодатель вправе удерживать мебель, оставшуюся в таком помещении и прочее имущество арендатора).
  • реализация вещи происходит по аналогии с залогом.

Поручительство

Договор поручительства представляет собой ситуацию, когда третье лицо (гражданин или организация), не являющееся участником договора по основному обязательству обязывается перед кредитором, что условия будут исполнены должником. В противном случае кредитор будет вправе требовать исполнения с поручителя.

Особенность поручительства в том, что третье лицо может ручаться не за все обязательство должника, а только за его часть. К примеру, при заключении договора займа на сумму 100 000 рублей поручитель может взять на себя обязательство в случае неисполнения должником условий возврата долга вернуть кредитору не всю сумму, а только 50 000 рублей, или отвечать только за возврат всей суммы долга, а не начисленных процентов, штрафов, убытков.

Читайте так же:  Составление протокола об административном правонарушении по нормам статьи 28.2 коап рф образец докум

Еще один нюанс поручительства – поручитель, выполнивший требования кредитора и погасивший обязательство должника, сам встает на место кредитора и может требовать исполненного.

Другие способы обеспечения

ГК предусматривает также иные способы, которыми можно обеспечить выполнение должником обязанности по договору.

1. Задаток (ст. ст. 380-381 ГК) – способ, при котором одна сторона передает другой определенную сумму денег в счет будущих платежей по основному договору. Особенность – при неисполнении обязательства по вине передавшей деньги стороны контрагент вправе не возвращать сумму задатка. Если же вина лежит на стороне, получившей деньги, – она должна вернуть двойную сумму задатка.

2. Независимая гарантия (ст. ст. 368-379 ГК) – способ, который может использоваться финансовыми учреждениями и иными компаниями.

3. Обеспечительный платеж (ст. ст. 382-383 ГК) – способ обеспечения, в чем-то сходный с задатком, однако если последний выгоден обеим сторонам основного обязательства, то обеспечительный платеж будет интересен только кредитору.

Каждый из перечисленных способов имеет свои минусы и плюсы. Более того, одновременно можно использовать сразу несколько видов, если иное не запрещено законом. Если вы собираетесь заключить какую-либо сделку и вам интересны способы обеспечения исполнения обязательств, записывайтесь на юридическую консультацию к адвокату Мурзаковой Е.М. по тел. 8 (495) 505-24-50. На приеме можно будет получить ценную информацию о каждом способе, а также сведения о возможных рисках, рекомендации по их устранению.

Способы обеспечения исполнения обязательства

Способы обеспечения исполнения обязательства

Способы обеспечения исполнения обязательства — это предусмотренные законодательством или договором специальные правовые средства имущественного характера, стимулирующие должника к надлежащему исполнению обязательства путем установления дополнительных гарантий удовлетворения требований (интересов) кредитора.

Во-первых, способы обеспечения исполнения договора должны быть предусмотрены законом или договором.

Во-вторых, они применяются, как правило, лишь по инициативе сторон договора. Договор, таким образом, служит юридическим фактом, «запускающим» данные правовые средства.

В-третьих, данные способы носят исключительно имущественный характер.

В-четвертых, они направлены на побуждение должника к исполнению своего долга.

В-пятых, они носят дополнительный характер по отношению к основному обязательству, которое они обеспечивают. Это проявляется в том, что они следуют судьбе основного обязательства (передаются и прекращаются вместе с ним). Способам обеспечения исполнения обязательств присущи важные правовые особенности, вытекающие из природы этих мер.

Во-первых, способы обеспечения, в отличие от убытков, являющихся общей мерой имущественной ответственности, должны быть специально оговорены или в норме законодательства, или в условиях того обязательства, которое принимает на себя должник. Способы обеспечения — это дополнительная мера, повышающая надежность обязательства.

Во-вторых, способы обеспечения наделены правовым качеством, которое на юридическом языке именуется акцессорностью, т.е. следованием за обеспечиваемым обязательством. Недействительность основного обязательства по общему правилу влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, а при уступке права требования другому лицу к этому лицу переходят и сопутствующие обязательству обеспечительные меры. С акцессорным характером обеспечительных мер связано и другое практически важное следствие. С истечением срока исковой давности по главному требованию истекает срок исковой давности и по неустойке, залогу, поручительству (ст. 207 ГК).

Наконец, в-третьих, способы обеспечения, если они не предусмотрены законодательством, должны под страхом их недействительности оговариваться в письменной, а иногда и в нотариальной форме (ипотека).

Важность способов обеспечения требует их четкой фиксации, исключающей неясности при возникновении возможных споров. Исключением является широко применяемый в бытовых отношениях задаток, когда его выдача может подтверждаться письменными и иными доказательствами (кроме свидетельских показаний).

Законодательством предусмотрены следующие способы обеспечения исполнения договора.

1. Неустойка (штраф, пеня). Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора. Таким образом, привлекательность неустойки по сравнению с возмещением убытков обусловливается тем, что в случае взыскания неустойки кредитор освобождается от обязанности доказывать наличие и размер убытков: размер неустойки заранее определяется в договоре или законе и не зависит от размера убытков.

Из этого правила существует одно исключение: если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить и неустойку. В остальном же неустойке свойственны те же недостатки, что и возмещению убытков. Именно поэтому многие правоведы признают неустойку не способом обеспечения исполнения договора, а особой мерой гражданской ответственности.

Штраф и пеня являются разновидностями неустойки. Штраф обычно представляет собой сумму, размер которой заранее определен и взыскивается однократно, а пеня — определенный процент от суммы долга, установленный на случай просрочки его исполнения и подлежащий периодической уплате (например, 0,5% от суммы долга за каждый день просрочки).

2. Залог. Нестабильность положения кредитора заключается в том, что к моменту исполнения обязательства у должника может не оказаться вообще никакого имущества, на которое можно было бы обратить взыскание. Другое дело, если бы в имуществе должника, существующем в наличии на момент заключения договора, можно было бы выделить какую-то его часть, права должника на которую бы временно ограничивались и на которую кредитор в случае неисправности должника мог бы обратить взыскание преимущественно перед другими кредиторами.

Именно такую возможность предоставляет залог. Суть залога заключается в обособлении имущества должника (называемого залогодателем), обычно переходящего во владение кредитора (называемого залогодержателем), для обеспечения первоочередного удовлетворения его требований. Другими словами, кредитор действует по принципу «верю не лицу, а вещи».

Однако при нарушении обязательства должником кредитор вовсе не становится собственником заложенного имущества. Он вправе лишь требовать его реализации (обычно продажи с публичных торгов), с тем чтобы за счет вырученных от продажи сумм удовлетворить свои требования преимущественно перед другими кредиторами.

Залог может как сопровождаться передачей вещи залогодержателю (заклад), так и осуществляться без такой передачи. В самом деле, некоторые вещи просто физически трудно передать кредитору (например, земельный участок, квартиру).

С другой стороны, кредитор зачастую не заинтересован в лишении должника права владения вещью. Так, если предметом залога является средство производства (например, земля, на которой фермер ведет свое хозяйство), залогодатель тем скорее исполнит свое обязательство, чем эффективней будет использовать предмет залога. В том случае, если предмет залога остается у залогодателя, на него возлагается обязанность обеспечивать его сохранность. И, естественно, кредитор и в этом случае обладает правом удовлетворения своих требований из заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами.

3. Удержание. Имущество должника может находиться у кредитора не только в качестве предмета залога, но и по другому основанию, например на основании договора о выполнении работ, об оказании услуг. Например, прачечная не может не обладать бельем своего клиента, а подрядчик, как правило, имеет результат работ, подлежащий передаче заказчику.

В том случае, если должник не исполняет обязанности по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков, кредитор в соответствии с ГК РФ имеет право удерживать такую вещь до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Если должник тем не менее упорствует в своем нежелании исполнить обязательство, требования кредитора могут быть удовлетворены в порядке, предусмотренном для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

Читайте так же:  Заявление в сбербанк на расторжение договора страхования жизни по кредитуод

4. Поручительство. Кредитор может поверить не только вещи, как в случае с залогом, но и обещанию лица, в платежеспособности которого он уверен. Как правило, такое обещание дается в форме поручительства. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства кредитор получает возможность предъявить свои требования как первоначальному должнику, так и поручителю. Поручитель, исполнивший за должника его обязанность, приобретает по отношению к нему права кредитора, т.е., проще говоря, может потребовать от должника вернуть те суммы, которые поручителю пришлось заплатить.

5. Задаток. В большинстве обязательств одна из сторон должна уплатить другой стороне определенную сумму денег, т.е. обязана произвести платеж. Однако части платежа можно придать другой правовой режим, превратив ее в задаток.

В момент заключения договора или несколько позже одна сторона, обязанная произвести платеж, выплачивает другой стороне часть подлежащей выплате суммы, оговаривая при этом, что данная выплата является задатком. Соглашение о том, что эта сумма является задатком, должно быть оформлено письменно и может содержаться либо в основном договоре, либо в отдельном документе.

Впоследствии, если за неисполнение договора окажется ответственной сторона, давшая задаток, он останется у другой стороны. Если же за неисполнение договора ответственность несет сторона, принявшая задаток, она должна будет уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Как видим, неисполнение договора одинаково невыгодно как той, так и другой стороне договора.

Задаток нужно отличать от аванса, также представляющего собой передачу стороне договора суммы в счет причитающихся платежей, однако не являющейся задатком и соответственно не влекущей применение указанных выше правил. Аванс вообще не является способом обеспечения исполнения договора, а представляет собой просто предоплату. Кстати, при несоблюдении требования в письменной форме соглашения о задатке такой «задаток» признается авансом.

Законодательством предусмотрены и другие способы обеспечения исполнения договора, например банковская гарантия и др. Кроме того, не следует забывать, что стороны в договоре могут предусмотреть способ обеспечения обязательства, неизвестный законодательству.

Применение адвокатом способов обеспечения исполнения обязательств

Способы обеспечения исполнения обязательств (залог, поручительство, банковская гарантия, неустойка, задаток, удержание)

Институт обеспечения исполнения обязательств предназначен стимулировать должника к надлежащему исполнению своей обязанности (обязанностей) по основному обязательству, а в случае неисполнения им своей обязанности — служить средством удовлетворения интересов кредитора.

В ГК РФ названо шесть способов обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание имущества, поручительство, банковская гарантия, задаток (п. 1 ст. 329 ГК РФ). Этот перечень не является исчерпывающим: другие обеспечительные меры могут предусматриваться как законодательством, так и согласовываться сторонами в договоре.

Механизм обеспечительных мер не гарантирует кредитору безусловного исполнения обязательства, однако существенно облегчает возмещение его имущественных потерь в случае неисправности должника.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

Видео (кликните для воспроизведения).

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Неустойка может быть установлена в твердой сумме, в процентах к сумме неисполненного обязательства, а также иметь форму повышенной оплаты поставленного товара или оказываемой услуги. При этом неустойка может начисляться или однократно, или за каждый день нарушения договора. В последнем случае ее принято ограничивать определенным максимумом, обычно 8 — 10% общей суммы нарушенного обязательства.

По основанию возникновения следует различать законную и договорную неустойки .

Законная неустойка предусматривается нормами закона, ее размер может быть по соглашению сторон увеличен, но не уменьшен (п. 2 ст. 332 ГК РФ).

Договорная неустойка , в отличие от законной, свободно определяется сторонами в заключаемом ими договоре, причем они указывают ее размер и порядок исчисления.

Другая классификация неустоек основывается на соотношении неустойки с убытками, требование о взыскании которых при нарушении обязательства может быть заявлено кредитором одновременно с требованием о неустойке. По этому основанию ст. 394 ГК РФ различает четыре вида неустоек : зачетная, исключительная, штрафная и альтернативная.

  • Зачетная неустойка характеризуется тем, что убытки, возникающие вследствие нарушения обязательства, обеспеченного зачетной неустойкой, взыскивается лишь в части, не покрытой неустойкой.
  • Штрафная неустойка применяется в случаях прямого указания закона или договоренности сторон. В этом случае с должника взыскиваются неустойка и убытки в полном размере без зачета неустойки. Такая неустойка усиливает ответственность должника за неисполнение обязательства.
  • При исключительной неустойке кредитор лишается возможности взыскивать убытки, ответственность должника ограничивается взысканием только неустойки.
  • Альтернативная неустойка дает право кредитору по своему выбору взыскать с должника либо неустойку, либо убытки, причиненные ненадлежащим исполнением обязательства. Действующее законодательство ее не устанавливает, но в договоре стороны могут ее указать.

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) получает право при неисполнении должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя).

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.

Залог обычно возникает в результате заключенного договора, однако он может быть установлен и в силу предписаний закона. Ряд таких случаев предусмотрен в ГК РФ: проданный в кредит товар до его оплаты покупателем находится в залоге у продавца в обеспечение его требований по оплате товара (п. 5 ст. 488 ГК РФ), а при передаче под выплату ренты недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательств плательщика ренты получает право залога на это имущество (п. 1 ст. 587 ГК РФ).

В договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.

Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме.

Договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению.

Договор об ипотеке должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом.

Существо удержания как способа обеспечения исполнения обязательств состоит в праве кредитора удерживать оказавшуюся у него вещь должника до погашения долга под угрозой удовлетворения требований за счет стоимости удерживаемого имущества.

Удержание является также одним из проявлений самозащиты , поскольку допускается лишь при нарушении прав кредитора, осуществляется с целью пресечь это правонарушение, является адекватной защитой интересов кредитора и применяется кредитором без обращения к суду.

Читайте так же:  Федеральный закон о трудовых пенсиях

Правило об удержании сформулировано в виде норм, общих для всех обязательств. Удержание обеспечивает обязательство между должником и кредитором независимо от его субъектного состава и от того, из чего оно возникает — из договора, вследствие причинения вреда, неосновательного обогащения или иных оснований, указанных в ГК РФ.

Поручительство является распространенным способом обеспечения исполнения обязательств, под которым понимается обязательство третьего лица перед кредитором должника нести ответственность за должника в случае неисполнения последним его обязательства.

П. 1 ст. 361 ГК РФ определяет поручительство как договор, заключаемый по правилам гл. 28 ГК РФ. Договор поручительства является консенсуальным и безвозмездным.

Содержанием обязательства является обязанность поручителя при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником основного обязательства нести ответственность перед кредитором наряду с должником. Размер денежного обязательства поручителя перед кредитором определяется соответственно объемом ответственности должника перед кредитором. Стороны вправе по договору поручительства предусмотреть иной порядок и размер ответственности.

Договор поручительства прекращается:

а) с прекращением главного обязательства;

б) в случае перевода долга, если поручитель не выразит согласия отвечать за нового должника;

в) в случае отказа кредитора от принятия надлежащего исполнения, предложенного должником или поручителем.

г) по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства (ст. 367 ГК РФ).

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Банковская гарантия характеризуется следующими чертами:

а) определенной самостоятельностью, независимостью от обеспечиваемого ею обязательства, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. В этом основное отличие банковской гарантии от других способов обеспечения исполнения обязательств, которые носят акцессорный характер;

б) безотзывностью. Гарант вправе отозвать гарантию только в том случае, если в ней предусмотрена такая возможность;

в) непередаваемостью прав. Бенефициар может уступить третьему лицу принадлежащее ему по банковской гарантии право требования к гаранту лишь в том случае, если такая возможность предусмотрена в самой гарантии;

г) возмездностью. За выдачу гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение;

д) высокой степенью формализованности отношений.

Субъектный состав банковской гарантии достаточно специфичен.

В отношениях, возникающих по поводу банковской гарантии, участвуют три субъекта:

а) гарант (только банк, иное кредитное учреждение или страховая организация);

[3]

б) принципал (лицо, которое в каком-либо обязательстве выступает в качестве должника);

в) бенефициар (кредитор принципала по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству).

Задаток — это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК РФ).

Соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть заключено только в письменной форме. При нарушении этого правила, при наличии спора стороны не могут ссылаться на свидетельские показания в подтверждение выдачи задатка.

Задаток следует отличать от аванса. И в том и в другом случае передается денежная сумма в счет будущих платежей. Но аванс выполняет только одну платежную функцию, а задаток, кроме того, обеспечительную, поэтому правила относительно возврата двойной денежной суммы или невозврата ее к авансу не применимы.

101. Понятие, особенности и виды способов обеспечения исполнения обязательств.

Способы обеспечения исполнения обязательств – предусмотренные законом или договором специальные меры, стимулирующие должника к надлежащему исполнению обязательства под угрозой наступления определенных неблагоприятных последствий путем наделения кредитора дополнительными правами по предупреждению или устранению неблагоприятных для него последствий на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Признаки способов обеспечения исполнения обязательств:

1. Имущественный характер;

2. Обеспечивают интерес кредитора и направлены на исполнение обязательства;

3. Устанавливаются либо на основании закона, либо по соглашению сторон;

4. Дополнительный (акцессорный) характер, то есть они обеспечивают исполнение основного обязательства, поэтому прекращение или недействительность основного обязательства влечет прекращение или недействительность его обеспечения (за исключением банковской гарантии);

5. Они применяются вне зависимости от того, причинены ли неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства убытки кредитору или нет;

6. Возможность их применения обычно не зависит от наличия у должника имущества, на которое может быть обращено взыскание;

Виды способов обеспечения исполнения обязательств:

4. Поручительство, банковская гарантия;

6. Другие способы предусмотренные законом;

Неустойка – определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Залог – кредитор имеет право в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество.

Удержание – сохранение кредитором некоторой вещи, принадлежащей должнику и находящейся у кредитора, до тех пор, пока обязательство должника не будет исполнено.

Поручительство – поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Банковская гарантия, в силу которой кредитное учреждение (гарант) дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями выдаваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлению требования о ее уплате.

Задаток — денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

102. Понятие, виды неустойки. Правила взыскания неустойки.

Неустойка (штраф, пеня), представляющая собой определенную законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 330 ГК РФ), относится к наиболее распространенным способам обеспечения обязательств.

Ей посвящен § 2 гл. 23 ГК РФ. Кроме того, положения о неустойке содержатся и в других статьях Кодекса, а также в иных федеральных законах. Такое внимание к неустойке со стороны законодателя обусловлено тем, что она рассматривается гражданским законодательством и как форма гражданско-правовой ответственности. В этой связи отдельные положения о неустойке помещены в гл. 25 ГК РФ, а п. 2 ст. 330 устанавлено правило, согласно которому кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

В современной юридической практике неустойка находит широчайшее применение. Дело в том, что неустойка имеет по отношению к возмещению убытков, выступающему в качестве общей формы гражданско-правовой ответственности, ряд преимуществ, которые и обусловливают ееобеспечительную функцию. В числе таких преимуществ можно выделить следующие.

Читайте так же:  Для камаза какой нужен огнетушитель

Во-первых, по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п. 1 ст. 330), таким образом, неустойка взыскивается за сам факт нарушения обязательств, тогда как взыскание убытков возможно лишь при доказанности их возникновения.

Во-вторых, взыскание неустойки отличается более высокой оперативностью, так как ее размер заранее определен, в то время как размер убытков точно определим лишь после факта неисполнения обязательства. Особо ощутимо это в случае длящихся нарушений должником своих обязательств, когда размер убытков может быть определен только в будущем.

В-третьих, неустойка более приспособлена к конкретным взаимоотношениям, поскольку устанавливается с учетом значения данного обязательства для государства, и (или) его непосредственных участников.

Неустойка может быть предусмотрена либо соглашением сторон (договорная неустойка), либо законом (законная неустойка). Применительно к первому виду неустойки действует правило об обязательной письменной форме соглашения о неустойке независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 ГК РФ).

Неустойка является единственным способом обеспечения обязательств, представляющим собой форму имущественной ответственности за их нарушение, (п. 2 ст. 330 ГК РФ). Состав необходимых оснований ответственности при установлении неустойки ограничен по сравнению с тем, который установлен для наступления ответственности в форме возмещения убытков. Для взыскания неустойки достаточно доказать только сам факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Установление вины должника необходимо лишь в случае, когда законом или договором не предусмотрена ответственность независимо от вины.

В зависимости от оснований установления различаются законную и договорную неустойку. Договорную неустойку устанавливают сами стороны. Законная неустойка устанавливается законом. Применение законной неустойки не зависит от воли сторон. Законная неустойка подлежит применению в случаях, когда условие о неустойке не включено в договор или размер договорной неустойки меньше размера неустойки, установленной законом. Стороны не могут своим соглашением уменьшить размер законной неустойки, но при отсутствии прямого запрета в законодательстве могут увеличить размер законной неустойки. (ст. 332 ГК РФ).

Неустойка наряду со способом обеспечения исполнения обязательств, является мерой гражданско-правовой ответственности. Основания возникновения обязанности по уплате неустойки совпадают с основаниями возложения на должника гражданско-правовой ответственности. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственность за нарушение обязательства. Если договором или законом не предусмотрено иное, лицо, нарушившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что это произошло вследствие непреодолимой силы (ст. 401 ГК РФ). В зависимости от возможности сочетания неустойки с возмещением убытков закон различает четыре вида неустойки: зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную (ст. 394 ГК РФ).

Зачетная неустойка позволяет кредитору помимо неустойки требовать возмещение убытков в части не покрытой неустойкой, то есть с зачетом неустойки. Неустойка данного вида является наиболее часто используемой и считается зачетной во всех случаях, если законом или договором не предусмотрено иное.

Штрафная неустойка позволяет кредитору требовать возмещение в полном объеме причиненных убытков и, сверх, того уплаты неустойки. Этот вид неустойки используется за наиболее грубые и значительные нарушения обязательств, например, при некачественной поставке продукции и товаров массового потребления.

Исключительная неустойка, в отличие от штрафной, устраняет право на взыскания убытков. Альтернативная неустойка предусматривает право потерпевшей стороны взыскать либо неустойку, либо убытки.

1) взыскание неустойки исходя из цены товара на момент приобретения;

2) взыскание неустойки исходя из его цены на момент обращения в суд (либо подачи заявления в магазин);

3) взыскание неустойки исходя из цены на момент вынесения судом решения. Последний подход представляется наиболее правильным, поскольку неустойка, установленная в Законе, призвана прежде всего наказать продавца (или изготовителя), нарушающего права потребителей, и предотвратить подобные нарушения в дальнейшем[4].

Если исходить из цены покупки, то сумма бывает настолько ничтожна, что не отвечает целям неустойки. Если же исходить из цены, действующей на момент подачи заявления, то издержки судебной системы (в частности, длительное рассмотрение дела) ложатся на потребителя.

Если потребитель в связи с нарушением продавцом (изготовителем) или организацией, выполняющей функции продавца (изготовителя) на основании договора с ним, предусмотренных ст. 20 — 22 Закона «О защите прав потребителей» сроков предъявил иное требование, вытекающее из продажи товара с недостатками, неустойка (пеня) за нарушение названных сроков взыскивается до предъявления потребителем нового требования из числа предусмотренных ст. 18 Закона.

В случае если потребитель предъявил новые требования из числа предусмотренных ст. ст. 18, 20 — 22, то за просрочку выполнения этого нового требования также взыскивается неустойка, предусмотренная п. 1 ст. 23 Закона.

Говоря о неустойке, следует отметить, что размер подлежащей взысканию неустойки (пени) в случаях, указанных в ст. 23, п. 5 ст. 28, ст. ст. 30, 31 Закона «О защите прав потребителей», а также в случаях, предусмотренных иными законами или договором, определяется судом исходя из цены товара (выполнения работы, оказания услуги), существовавшей в том месте, в котором требование потребителя должно было быть удовлетворено продавцом (изготовителем) или организацией, выполняющей функции продавца (изготовителя), исполнителя на день вынесения решения, поскольку продавец (изготовитель) или организация, выполняющая функции продавца (изготовителя), исполнитель не выполнили возложенную на них п. 5 ст. 13 названного Закона обязанность удовлетворить требования потребителя по уплате неустойки в добровольном порядке.

Видео (кликните для воспроизведения).

Исполнитель должен выплатить потребителю неустойку и возместить убытки добровольно, независимо от того предъявлял он соответствующее требование или нет. При этом убытки возмещаются потребителю в полной сумме сверх неустойки, установленной Законом или договором (п.2 ст.13 Закона «О защите прав потребителей»).

Источники


  1. Краткий курс по теории государства и права. Учебное пособие. — М.: Окей-книга, Рипол Классик, 2016. — 144 c.

  2. История политических и правовых учений / В.Г. Графский и др. — М.: Норма, 2003. — 944 c.

  3. Марченко, М. Н. Проблемы общей теории государства и права. Учебник. В 2 томах. Том 2 / М.Н. Марченко. — М.: Проспект, 2015. — 644 c.
  4. Астахов Жилье. Юридическая помощь с вершины адвокатского профессионализма / Астахов, Павел. — М.: Эксмо, 2009. — 320 c.
  5. Астахов, Павел Жилье. Юридическая помощь с вершины адвокатского профессионализма / Павел Астахов. — М.: Эксмо, 2016. — 320 c.
Применение адвокатом способов обеспечения исполнения обязательств
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here